华城深圳普法 | 信誉保证金的性质是违约金还是定金

甲公司与乙公司签订《房地产合作开发合同》，合同约定，为保证开发合同顺利履行，作为出资方的乙公司在合同签订之日起7日内付300万元到甲公司账户作为信誉保证金，保证金在大楼封顶后10日内返还乙公司；建设项目在合同签订日起设计及报建应在1年内完成；如不能完成，视为违约，甲方没收乙方信誉保证金。但没有甲方违约需要双倍返还的约定。乙公司依约向甲公司支付300万元。此款性质是违约金，还是定金？

《民法典》第五百八十六条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。定金的数额由当事人约定；但是，不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。”

第五百八十七条规定：“债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。”

依照上述规定，信誉保证金的性质是违约金还是定金，应从《民法典》有关定金和违约金的相关条款出发，根据具体案情予以认定。

开发合同中有关信誉保证金的约定，本质上就是将300万元作为乙公司要求甲公司按期完成建设项目这项债权的担保，而且符合“债务人履行债务后，定金约定抵作价款或者收回”和“给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金”的法律特征。

该信誉保证金为在缔约后先于履行行为即已交付的款项，符合定金特点；此时尚不存在任何履行行为和违约事实，遑论“先行支付违约金”。